2021.7.30【每日一題】

卡車(chē)司機(jī)甲在行車(chē)途中，被一吉普車(chē)超過(guò)，甲頓生不快，便加速超過(guò)該車(chē)。不一會(huì)兒，該車(chē)又超過(guò)了甲，甲又加速超過(guò)該車(chē)。當(dāng)該車(chē)再一次試圖超車(chē)行至甲車(chē)左側(cè)時(shí)，甲對(duì)坐在副座的乙說(shuō)，“我要嚇?biāo)幌?，看他還敢超我。”隨即將方向盤(pán)向左邊一打，吉普車(chē)為躲避碰撞而翻下路基，司機(jī)重傷，另有一人死亡。甲駕車(chē)逃離。甲的行為構(gòu)成：

A.故意殺人罪

B.交通肇事罪

C.破壞交通工具罪

D.故意殺人罪和故意傷害罪的想象競(jìng)合犯

【答案解析下期“每日一題”附上】

【每日一題】2021.07.29解析

2021.7.29【每日一題】

關(guān)于被害人承諾理論，下列說(shuō)法正確的是？

A.甲誤以為自己養(yǎng)的馬患了疾病，要求獸醫(yī)對(duì)其進(jìn)行安樂(lè)死。獸醫(yī)知道市面上已經(jīng)有治療該疾病的藥物，但不告知，仍實(shí)施了安樂(lè)死。事后甲了解到，市面上已經(jīng)有了治療該疾病的藥。甲的承諾無(wú)效

B.甲在城市里工作生活，在鄉(xiāng)下有個(gè)房子。甲的鄉(xiāng)下鄰居乙發(fā)短信詢(xún)問(wèn)甲是否可以拆除甲家的院墻。甲本想發(fā)短信回復(fù)說(shuō)“不行”，不小心發(fā)成了“行”。乙便將甲家的院墻拆掉。甲的承諾有效

C.甲組織販賣(mài)人體器官，與乙約定以十萬(wàn)元的價(jià)格，將其腎臟移植給他人。乙的承諾無(wú)效

D.因路燈燈光反射到室內(nèi)，甲誤以為家里著火，懇求乙?guī)兔ζ崎T(mén)滅火，乙照做。甲的承諾有效

【解析】被害人承諾，是指如果被害人同意他人對(duì)其加害，那么他人不構(gòu)成犯罪。例如，甲同意乙毀壞自己的財(cái)物，乙的毀壞行為便不構(gòu)成犯罪。被害人的承諾必須是其真實(shí)意思表示。因行為人欺騙、脅迫而作出的承諾無(wú)效。

A項(xiàng)，獸醫(yī)作為一名醫(yī)生，有義務(wù)告知真相（該疾病已經(jīng)有藥物可以治療），不告知屬于不作為的欺騙。行為人的欺騙與被害人的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤有兩種關(guān)系。一種是欺騙導(dǎo)致被害人從無(wú)到有產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。另一種是被害人自己先產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，行為人通過(guò)欺騙維持利用被害人已有的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。獸醫(yī)的這種欺騙維持利用了甲已有的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致甲的承諾不是真實(shí)的意思表示，因此甲的承諾是無(wú)效的。獸醫(yī)構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。A項(xiàng)說(shuō)法正確。

B項(xiàng)，行為人欺騙被害人作出承諾，被害人的承諾無(wú)效。但是，行為人沒(méi)有欺騙被害人，被害人自己產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并作出承諾表示，該承諾對(duì)行為人而言是有效的。

本題中，乙沒(méi)有欺騙被害人甲，甲因自己的疏忽大意作出了錯(cuò)誤的承諾表示。該承諾對(duì)乙而言是有效的。因此，乙不構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。B項(xiàng)說(shuō)法正確。

原型案例：該題源于德國(guó)刑法教科書(shū)的案例“B給他的鄰居L寫(xiě)信說(shuō)同意L砍伐屬于他（B）的一棵樹(shù)。但是，B在書(shū)寫(xiě)信件時(shí)，不小心漏寫(xiě)了一個(gè)‘不’字”。B的承諾表示對(duì)于L而言是有效的。[（德）金德霍伊澤爾：《刑法總論教科書(shū)》（第六版），蔡桂生譯，北京大學(xué)出版社2015年版，第121頁(yè)。]

C項(xiàng)，考查的是組織出賣(mài)人體器官罪的被害人承諾問(wèn)題。刑法第234條之一規(guī)定，組織他人出賣(mài)人體器官的，構(gòu)成組織出賣(mài)人體器官罪。本罪的實(shí)行行為只包括組織他人出賣(mài)人體器官的行為。本罪的保護(hù)法益是合法的器官捐獻(xiàn)制度（社會(huì)法益）。本罪打擊的是黑市上的器官買(mǎi)賣(mài)。本罪的保護(hù)法益不包括器官提供者的身體健康（個(gè)人法益），該法益由故意傷害罪保護(hù)。

（1）成立組織出賣(mài)人體器官罪，要求侵犯合法的器官捐獻(xiàn)制度，并且，器官提供者對(duì)出賣(mài)器官具有有效的承諾表示。這是本罪第1款表達(dá)的意思。

（2）如果器官提供者對(duì)出賣(mài)器官?zèng)]有有效的承諾表示，則組織者不構(gòu)成組織出賣(mài)人體器官罪，而構(gòu)成故意傷害罪或故意殺人罪。這是本罪第2款表達(dá)的意思。刑法第234條之一第2款規(guī)定：未經(jīng)本人同意摘取其器官（沒(méi)有承諾表示），或者摘取不滿(mǎn)18周歲的人的器官（沒(méi)有承諾能力），或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的（沒(méi)有真實(shí)的承諾表示），以故意傷害罪、故意殺人罪論處。

（3）關(guān)于承諾限度問(wèn)題，有人可能問(wèn)：假如，器官提供者基于真實(shí)意愿出賣(mài)器官，組織者給提供者造成重傷，由于重傷不能承諾放棄，因此提供者的承諾無(wú)效，那么組織者應(yīng)構(gòu)成故意傷害罪啊？對(duì)此回答是，原則上，重傷不能承諾放棄，但為了保護(hù)另一法益，比如舍己救人，或?qū)⑵鞴僖浦步o另一患者，則重傷可以承諾放棄，在此應(yīng)當(dāng)尊重承諾者的自我決定權(quán)。因此，當(dāng)提供者自愿出賣(mài)器官時(shí)，組織者不構(gòu)成故意傷害罪。

本題沒(méi)有交代器官的出賣(mài)者乙是未成年人或受到強(qiáng)迫或欺騙，表明其有承諾能力，是真實(shí)的承諾表示，那么其承諾表示是有效的。在此前提下，組織者甲不構(gòu)成故意傷害罪，而構(gòu)成組織出賣(mài)人體器官罪。C項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。

D項(xiàng)，被害人的承諾必須是其真實(shí)意思表示。因行為人欺騙、脅迫而作出的承諾無(wú)效。但是，行為人沒(méi)有欺騙被害人，被害人自己產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并作出承諾表示，該承諾對(duì)行為人而言是有效的。

本題中，乙沒(méi)有欺騙甲，甲是自己產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而做出錯(cuò)誤承諾表示，該承諾對(duì)乙而言是有效的。D項(xiàng)說(shuō)法正確。

綜上所述，本題答案為ABD。