2021.8.19【每日一題】

甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏，見一黑影過來，以為是林某，便開槍射擊。黑影倒地后，甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明，甲的子彈并未擊中父親，其父親患有嚴重心臟病，因聽到槍聲后過度驚嚇死亡。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？

A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂

B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂

C.甲構(gòu)成過失致人死亡罪

D.甲對林某構(gòu)成故意殺人罪未遂，對自己的父親構(gòu)成過失致人死亡，應(yīng)擇一重罪處罰

【答案解析下期“每日一題”附上】

【每日一題】2021.08.16解析

2021.8.16【每日一題】

關(guān)于故意、過失，下列論述正確的有？

A.司機遵守交通規(guī)則，正常駕車行駛，行人突然橫穿馬路，司機剎車不及，行人被撞死，司機不存在過失

B.在所有的故意犯罪中，不可能存在只能由間接故意構(gòu)成而不能由直接故意構(gòu)成的犯罪

C.如果認為故意與過失存在位階關(guān)系，那么在認定犯罪時，只能由故意降格為過失，而不能由過失升格為故意

D.當根據(jù)故意的標準無法認定故意時，可以根據(jù)事實認識錯誤來認定故意

【解析】A項，考查行為人有無過失時，需要注意信賴原則。這是指，在行為人合理信賴被害人會采取適當行為時，如果由于被害人采取不適當?shù)男袨槎斐闪饲趾Y(jié)果，行為人對此不承擔過失責任。例如，在交通領(lǐng)域，司機在遵守交通規(guī)則行車時，只要沒有特殊情況，就可以信賴其他司機、行人也會遵守交通規(guī)則。如果其他人不遵守交通規(guī)則，造成了事故，遵守交通規(guī)則的行為人就不承擔過失責任。例如，在封閉的高速公路上，甲駕車正常行駛，突然有人橫穿公路，甲剎車不及，撞死對方。甲不存在過失責任。注意：行為人不能信賴幼兒、醉酒者、殘疾者會遵守規(guī)則、采取適當行為。當他人有采取不適當行為的具體先兆時，不應(yīng)當信賴他人采取適當行為。

本題中，基于信賴原則，司機沒有過失。行人屬于被害人自陷風險，自己負責。A項說法正確。

B項，考查直接故意與間接故意的關(guān)系。直接故意：明知（必然或可能）+希望。間接故意：明知（可能）+放任。在責任程度上（可譴責性的程度），直接故意與間接故意沒有本質(zhì)區(qū)別，只有程度區(qū)別，直接故意受譴責的程度更高。二者是位階關(guān)系，間接故意處于低位階，直接故意處于高位階。因此，基于當然解釋原理，如果一個犯罪能由間接故意構(gòu)成，則一定能夠由直接故意構(gòu)成；不可能存在只能由間接故意構(gòu)成而不能由直接故意構(gòu)成的犯罪。例如，間接故意能構(gòu)成故意殺人罪，那么直接故意應(yīng)更能構(gòu)成故意殺人罪。B項說法正確。

C項，考查故意與過失的關(guān)系。對此存在觀點展示。多數(shù)觀點認為，二者是位階關(guān)系，也即性質(zhì)相同、程度不同的關(guān)系。過失處于低位階，故意處于高位階。因此，（1）故意可以包容評價為過失，但過失不能包容評價為故意。（2）基于當然解釋原理，一個犯罪如果能夠由過失構(gòu)成，那么一定能夠由故意構(gòu)成；不存在只能由過失構(gòu)成而不能由故意構(gòu)成的犯罪。少數(shù)觀點認為，二者是對立關(guān)系，也即性質(zhì)不同的關(guān)系。因此，（1）故意不能包容評價為過失。（2）存在只能由過失構(gòu)成而不能由故意構(gòu)成的犯罪。

C項考查的是前提與結(jié)論的邏輯自洽。如果贊成多數(shù)說，認為故意與過失存在位階關(guān)系，那么在認定犯罪時，只能由故意降格為過失，而不能由過失升格為故意，也即故意可以包容評價為過失，過失不能包容評價為故意。C項說法正確。

D項，考查的是故意與認識錯誤的關(guān)系。主流觀點認為，故意與認識錯誤是反面關(guān)系。當主客觀相一致時，犯罪故意成立；當主客觀不一致時，犯罪故意不成立，出現(xiàn)認識錯誤。二者是“一回事”。判斷故意的成立，就是判斷認識錯誤有沒有。認識錯誤不是獨立于故意之外的事物，而是故意的“鏡像”（相反面孔）。

少數(shù)觀點認為，故意與認識錯誤是并列關(guān)系（獨立關(guān)系），是“兩碼事”。認識錯誤是獨立于故意之外的事物。如果根據(jù)故意的標準無法認定故意時，可以根據(jù)認識錯誤的標準來認定故意，也即判斷認識錯誤是認定故意的另一獨立標準。

關(guān)于觀點爭議，如果考唯一答案，應(yīng)當選擇多數(shù)說或主流觀點。如果開放式的考，考觀點展示，則選擇哪個都可以。本題問D項的說法是否正確，這是考查唯一答案，應(yīng)當以主流觀點為準。因此，D項的觀點錯誤。

綜上所述，本題答案為ABC。